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--熱烈祝賀我會聯辦的科普活動被中國科協評為--優秀科普活動
12月21日，中國科學技術協會辦公廳印發《關于對2020年全國科普日有關組織單位和活動予以表揚的通知》（科協辦函普字【2020】158號），江蘇省機械工程學會、南京工程學會和江蘇省學會服務中心聯辦的“2020年全國科普日暨第一屆‘天印筑夢·科普智行’”活動，被評為優秀科普活動。
《民法典》中對于技術合同規定的變化
時間：2020/6/16 12:03:31 瀏覽次數：4661
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《中華人民共和國民法典》已于2020年5月28日通過，并將于2021年1月1日起實施。大部分知識產權相關的法律規定沒有納入《民法典》的范圍，仍分別以單行法的方式特別規定。《民法典》中涉及知識產權的主要內容為技術合同，下文中筆者對比了《民法典》與《合同法》中對于技術合同規定的主要區別，并在此基礎上進行一些基于個人理解的分析。
一、明確將“許可”獨立于“轉讓”
《合同法》中技術許可是以并入技術轉讓相關規定的方式進行定義的，而在《民法典》中明確規定了許可為技術合同的一種類型，將許可與轉讓進行明確區分。在這一思路下，涉及的法條包括（藍色標記部分為《民法典》修改內容）：
第八百四十三條【技術合同定義】技術合同是當事人就技術開發、轉讓、許可、咨詢或者服務訂立的確立相互之間權利和義務的合同。
第三節 技術轉讓合同和技術許可合同
第八百六十二條【技術轉讓合同和技術許可合同定義】技術轉讓合同是合法擁有技術的權利人,將現有特定的專利、專利申請、技術秘密的相關權利讓與他人所訂立的合同。
技術許可合同是合法擁有技術的權利人,將現有特定的專利、技術秘密的相關權利許可他人實施、使用所訂立的合同。
技術轉讓合同和技術許可合同中關于提供實施技術的專用設備、原材料或者提供有關的技術咨詢、技術服務的約定,屬于合同的組成部分。
第八百六十三條【技術轉讓合同和技術許可合同類型和形式】技術轉讓合同包括專利權轉讓、專利申請權轉讓、技術秘密轉讓、專利實施許可合同。技術轉讓合同應當采用書面形式等合同。
技術許可合同包括專利實施許可、技術秘密使用許可等合同。
技術轉讓合同和技術許可合同應當采用書面形式。
第八百六十四條【技術轉讓合同和技術許可合同的限制性條款】技術轉讓合同和技術許可合同可以約定讓與人和受讓人實施專利或者使用技術秘密的范圍,但是不得限制技術競爭和技術發展。
第八百六十六條【專利實施許可合同許可人主要義務】專利實施許可合同的讓與許可人應當按照約定許可受讓被許可人實施專利,交付實施專利有關的技術資料,提供必要的技術指導。
第八百六十七條【專利實施許可合同被許可人主要義務】專利實施許可合同的受讓被許可人應當按照約定實施專利,不得許可約定以外的第三人實施該專利,并按照約定支付使用費。
第八百六十八條【技術秘密讓與人和許可人主要義務】技術秘密轉讓合同的讓與人和技術秘密使用許可合同的許可人應當按照約定提供技術資料,進行技術指導,保證技術的實用性、可靠性,承擔保密義務。
前款規定的保密義務,不限制許可人申請專利,但是當事人另有約定的除外。
第八百六十九條【技術秘密受讓人和被許可人主要義務】技術秘密轉讓合同的受讓人和技術秘密使用許可合同的被許可人應當按照約定使用技術,支付轉讓費、使用費,承擔保密義務。
第八百七十條【技術轉讓合同讓與人和技術許可合同許可人保證義務】技術轉讓合同的讓與人和技術許可合同的許可人應當保證自己是所提供的技術的合法擁有者,并保證所提供的技術完整、無誤、有效,能夠達到約定的目標。
第八百七十一條【技術轉讓合同受讓人和技術許可合同被許可人保密義務】技術轉讓合同的受讓人和技術許可合同的被許可人應當按照約定的范圍和期限,對讓與人、許可人提供的技術中尚未公開的秘密部分,承擔保密義務。
第八百七十二條【許可人和讓與人違約責任】許可人未按照約定轉讓許可技術的,應當返還部分或者全部使用費,并應當承擔違約責任;實施專利或者使用技術秘密超越約定的范圍的,違反約定擅自許可第三人實施該項專利或者使用該項技術秘密的,應當停止違約行為,承擔違約責任;違反約定的保密義務的,應當承擔違約責任。
讓與人承擔違約責任,參照適用前款規定。
第八百七十三條【被許可人和受讓人違約責任】受讓被許可人未按照約定支付使用費的,應當補交使用費并按照約定支付違約金;不補交使用費或者支付違約金的,應當停止實施專利或者使用技術秘密,交還技術資料,承擔違約責任;實施專利或者使用技術秘密超越約定的范圍的,未經讓與許可人同意擅自許可第三人實施該專利或者使用該技術秘密的,應當停止違約行為,承擔違約責任;違反約定的保密義務的,應當承擔違約責任。
受讓人承擔違約責任,參照適用前款規定。
第八百七十四條【受讓人和被許可人侵權責任】受讓人或者被許可人按照約定實施專利、使用技術秘密侵害他人合法權益的,由讓與人或者許可人承擔責任,但是當事人另有約定的除外。
筆者認為，這一改變對實際操作的影響并不大，實踐中許可和轉讓實際是被明確區分的，法條的修改也更偏向于對概念的區分定義，但對實質內容的改變并不多。修改后的法條使得在適用法律時更為明確。
二、關于技術秘密與專利申請的規定
由于技術秘密具有保密性，而專利是以公開換保護，當技術秘密的主體涉及多方時，可能存在技術秘密與專利申請間矛盾。
《民法典》中有兩條針對該問題的規定（紅色標記部分為《民法典》修改內容）：
第八百六十八條【技術秘密讓與人和許可人主要義務】技術秘密轉讓合同的讓與人和技術秘密使用許可合同的許可人應當按照約定提供技術資料,進行技術指導,保證技術的實用性、可靠性,承擔保密義務。
前款規定的保密義務,不限制許可人申請專利,但是當事人另有約定的除外。
第八百六十一條【技術秘密成果歸屬與分享】委托開發或者合作開發完成的技術秘密成果的使用權、轉讓權以及利益收益的分配辦法,由當事人約定;沒有約定或者約定不明確，依照,依據本法第六十一第五百一十條的規定仍不能確定的,在沒有相同技術方案被授予專利權前,當事人均有使用和轉讓的權利。但是,委托開發的研究開發人不得在向委托人交付研究開發成果之前,將研究開發成果轉讓給第三人。
其中第八百六十八條第二款是對于技術秘密的保密義務的規定“前款規定的保密義務,不限制許可人申請專利,但是當事人另有約定的除外。”也就是說，如果沒有約定，許可人可以以申請專利的方式公開技術秘密。該項規定和《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》中第二十九條的規定【1】較為類似，但明確限定許可人不被限制，而不是轉讓人。
第八百六十一條是對委托開發以及合作開發中技術秘密權屬的規定，在無法確定權屬時，且沒有對應的授權專利，當事人均有使用和轉讓技術秘密的權利，即技術秘密的使用和轉讓受到授權專利權的制約。
但這里讓筆者比較疑惑的是對于委托開發技術成果的歸屬條款似有漏洞：
第八百五十九條【委托開發合同的技術成果歸屬】委托開發完成的發明創造,除法律另有規定或者當事人另有約定外,申請專利的權利屬于研究開發人。研究開發人取得專利權的,委托人可以免費依法實施該專利。
研究開發人轉讓專利申請權的,委托人享有以同等條件優先受讓的權利。
對上述法條，筆者的理解是在委托開發中，如果沒有約定，申請專利的權利屬于研究開發人，那么結合第八百六十一條的情形，如果技術成果沒有申請專利，雙方都可以使用技術或是轉讓技術。但在沒有約定僅開發人有專利申請權時，專利授權后，委托方應該沒有權利再轉讓技術。如果委托人在專利授權前轉讓技術給善意第三人，專利授權后第三人是否構成侵權呢？
三、取消對職務技術成果的完成個人應當獎勵的規定
《民法典》刪除了原《合同法》中關于職務技術成果應當獎勵的規定（紅色標記部分為《民法典》修改內容）：
第八百四十七條【職務技術成果的財產權權屬】職務技術成果的使用權、轉讓權屬于法人或者其他非法人組織的,法人或者其他非法人組織可以就該項職務技術成果訂立技術合同。法人或者其他組織應當從使用和轉讓該項職務技術成果所取得的收益中提取一定比例，對完成該項職務技術成果的個人給予獎勵或者報酬。法人或者其他非法人組織訂立技術合同轉讓職務技術成果時,職務技術成果的完成人享有以同等條件優先受讓的權利。
職務技術成果是執行法人或者其他組織非法人組織的工作任務，或者主要是利用法人或者非法人組織其他組織的物質技術條件所完成的技術成果。
職務技術成果歸屬以及獎勵、報酬糾紛是比較常見的，刪除本項規定后，并不意味著可以不支付給完成人獎勵、報酬，在《專利法》第16條【2】以及《促進科技成果轉化法》第44、45條【3】均規定了獎勵、報酬，而上述兩部法律的效力并不受《民法典》的影響。
四、關于技術合同無效的規定
《民法典》在無效情形中刪除了妨礙技術進步，但在技術轉讓和許可部分仍然保留“不得限制技術競爭和技術發展”。
第八百五十條【技術合同無效】非法壟斷技術、妨礙技術進步或者侵害他人技術成果的技術合同無效。
第八百六十四條【技術轉讓合同和技術許可合同的限制性條款】技術轉讓合同和技術許可合同可以約定讓與人和受讓人實施專利或者使用技術秘密的范圍,但是不得限制技術競爭和技術發展。
立法者似乎是意在縮小合同無效的范圍，但是《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十條【4】中對“非法壟斷技術、妨礙技術進步”的表現方式是一起定義的，比較難以區分哪些屬于非法壟斷技術，哪些屬于妨礙技術進步，該部分內容需要進一步確認。
五、其他
除以上條款外，還包括一些其他需要注意的修改（紅色標記部分為《民法典》修改內容）：
第八百四十六條【技術合同價款、報酬及使用費】技術合同價款、報酬或者使用費的支付方式由當事人約定,可以采取一次總算、一次總付或者一次總算、分期支付,也可以采取提成支付或者提成支付附加預付入門費的方式。
約定提成支付的,可以按照產品價格、實施專利和使用技術秘密后新增的產值、利潤或者產品銷售額的一定比例提成,也可以按照約定的其他方式計算。提成支付的比例可以采取固定比例、逐年遞增比例或者逐年遞減比例。
約定提成支付的,當事人應當在合同中可以約定查閱有關會計帳目賬目的辦法。
第八百八十六條【工作費用的負擔】技術咨詢合同和技術服務合同對受托人正常開展工作所需費用的負擔沒有約定或者約定不明確的,由受托人負擔。
總體而言，《民法典》中對于技術合同規定的變化并不大，但仍需要在后續實踐中進一步關注司法實踐帶來的影響。
注釋：
【1】 第二十九條 合同法第三百四十七條規定技術秘密轉讓合同讓與人承擔的“保密義務”，不限制其申請專利，但當事人約定讓與人不得申請專利的除外。當事人之間就申請專利的技術成果所訂立的許可使用合同，專利申請公開以前，適用技術秘密轉讓合同的有關規定；發明專利申請公開以后、授權以前，參照適用專利實施許可合同的有關規定；授權以后，原合同即為專利實施許可合同，適用專利實施許可合同的有關規定。人民法院不以當事人就已經申請專利但尚未授權的技術訂立專利實施許可合同為由，認定合同無效。
【2】 第十六條 被授予專利權的單位應當對職務發明創造的發明人或者設計人給予獎勵；發明創造專利實施后，根據其推廣應用的范圍和取得的經濟效益，對發明人或者設計人給予合理的報酬。
【3】 第四十四條 職務科技成果轉化后，由科技成果完成單位對完成、轉化該項科技成果做出重要貢獻的人員給予獎勵和報酬。科技成果完成單位可以規定或者與科技人員約定獎勵和報酬的方式、數額和時限。單位制定相關規定，應當充分聽取本單位科技人員的意見，并在本單位公開相關規定。
第四十五條科技成果完成單位未規定、也未與科技人員約定獎勵和報酬的方式和數額的，按照下列標準對完成、轉化職務科技成果做出重要貢獻的人員給予獎勵和報酬：（一）將該項職務科技成果轉讓、許可給他人實施的，從該項科技成果轉讓凈收入或者許可凈收入中提取不低于百分之五十的比例；（二）利用該項職務科技成果作價投資的，從該項科技成果形成的股份或者出資比例中提取不低于百分之五十的比例；（三）將該項職務科技成果自行實施或者與他人合作實施的，應當在實施轉化成功投產后連續三至五年，每年從實施該項科技成果的營業利潤中提取不低于百分之五的比例。國家設立的研究開發機構、高等院校規定或者與科技人員約定獎勵和報酬的方式和數額應當符合前款第一項至第三項規定的標準。國有企業、事業單位依照本法規定對完成、轉化職務科技成果做出重要貢獻的人員給予獎勵和報酬的支出計入當年本單位工資總額，但不受當年本單位工資總額限制、不納入本單位工資總額基數。
【4】 第十條 下列情形，屬于合同法第三百二十九條所稱的“非法壟斷技術、妨礙技術進步”：
（一）限制當事人一方在合同標的技術基礎上進行新的研究開發或者限制其使用所改進的技術，或者雙方交換改進技術的條件不對等，包括要求一方將其自行改進的技術無償提供給對方、非互惠性轉讓給對方、無償獨占或者共享該改進技術的知識產權；
（二）限制當事人一方從其他來源獲得與技術提供方類似技術或者與其競爭的技術；
（三）阻礙當事人一方根據市場需求，按照合理方式充分實施合同標的技術，包括明顯不合理地限制技術接受方實施合同標的技術生產產品或者提供服務的數量、品種、價格、銷售渠道和出口市場；
（四）要求技術接受方接受并非實施技術必不可少的附帶條件，包括購買非必需的技術、原材料、產品、設備、服務以及接收非必需的人員等；
（五）不合理地限制技術接受方購買原材料、零部件、產品或者設備等的渠道或者來源；
（六）禁止技術接受方對合同標的技術知識產權的有效性提出異議或者對提出異議附加條件。
