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技術入股與經紀實務探析

時間：2019/11/6 9:06:29 瀏覽次數：2685 字體：大中小

一

技術入股簡介

1.技術入股的概念與由來

技術入股是以技術人員的知識或知識產權、技術訣竅、研發設備等作為資本股份，投入合資經營或聯營企業，從而取得該企業的股份權的一種行為。技術入股和資本入股一樣享有按股份比例對企業所有權和按股分紅的權利。技術入股后，技術出資方取得股東地位，相應的技術成果財產權轉歸公司享有。

根據霍普金斯大學的調研追溯，美國最早的技術入股案例出現在1978年。技術入股出現伊始時，不少機構只是把它作為企業（技術需求方）沒有現金支付能力時的替代選項。20世紀八九十年代，隨著美國出臺《拜杜法案》等一系列鼓勵技術轉移的政策法規，技術入股亦在美國得到蓬勃發展。

2.技術入股的形式

按《公司法》的規定，技術要經過有資質的鑒定機構評估，才屬于合法有效的形式。但實際中的做法往往是沒有經過這個程序的，一般情況是贈送干股、成為隱名股東或由其他股東代持，另一種做法是由大股東出資、代技術持有人做工商登記為股東，或者由大股東將股權轉讓給技術持有人、并做工商登記。具體形式有兩種：

（1）技術持有方以其智力和研究、開發項目作為股份向企業進行技術投資，聯合研制、開發新產品，共同承擔風險，分享效益，這種技術入股叫作研究開發中的技術入股;

（2）技術持有方掌握的現成的技術成果折合成股份，向企業進行技術投資，然后分享效益，這種形式叫作技術轉讓中的技術入股。

二

技術入股的注意事項

技術入股前，當事方應就技術交易標的、技術持有人和技術需求企業資質、權利轉移形式、技術價值評估和技術入股比例等事宜做好調研和準備工作，在此基礎上，當事方協助簽訂好合作協議或聯營合同。

1. 明確技術標的

按照《公司法》和其他有關技術入股的法律規定，技術方可以用專利權以及非專利技術作為出資標的。在交易中，當事方在合同中應當清晰界定交易標的內涵和外延：以專利權出資的，要明確是否還附帶相關的技術秘密；要明確技術交易標的究竟是一種產品、一種工藝、一種設備，還是兼有。若技術仍在研發中期，技術交易標的是僅包括已申請獲得的專利，還是也包括未來可能研發獲得的專利。這些問題，都需要當事方在事前準備階段充分考慮和協商。如果當事人僅用一個簡單的或者籠統的概念名稱來概括雙方交易的技術，則極有可能會為日后爭端留下隱患。

2. 技術持有人資格問題

技術持有人必須是有權處分該技術的人。以專利技術出資的，可請技術方出具專利證書及其他專利資料，明確專利所有人。在高校科研院所就職人員技術入股時，因涉及職務發明以及科技成果轉移轉化收益獎勵政策，還需進一步考慮股權分配及持股人的設置安排：是研發人員或團隊直接持股，還是單位代持，還是二者按照比例持有，都需要在入股前明確。

3. 技術需求企業資質問題

技術入股的回報及收益具有很大的彈性和不確定性，若入股的公司后續發展強勁，則技術入股方可以獲得豐厚的股權回報；若入股的公司經營不善甚至破產，則技術入股方的技術作價將止于賬面數字，最終有可能竹籃打水一場空。因此，企業合作方的資質，是否具有資金實力，是否具有經營管理才能，是否具有市場開拓能力，是否具有銷售渠道網絡，都應納入技術持有方的考量范圍。對企業合作方資質的盡職調查，能最大程度規避技術持有方的風險，真正找到適合長期攜手發展的事業合作伙伴。

4.權利轉移形式

實踐操作中技術成果以何種方式轉移，當事方應充分協商。以技術所有權入股的，如果是專利技術，應及時向專利局辦理專利權人變更手續，只有變更通過并且公告以后，該專利轉讓才在法律意義上生效。以技術使用權、收益權或處置權入股的，雙方必須協商一致并且在合作協議中約定明確。

5. 技術入股時技術的價值評估

技術成果作為非貨幣形式的出資，最重要的在于價值的確定。科學、合理、真實、公平地確定技術的價值，有利于技術成為企業的真實資本和合理股份。在實踐中，技術成果出資入股主要有評估作價、協商作價兩種方式。

采用評估作價方式確定的技術價值具有較強的法律效力，其價值被確定在技術成果價值評估作價文件中，出資各方不能隨意進行改動，從而能夠有效防止各種糾紛的發生。同時，這種作價方式彌補了當事人對技術成果價值認識不足，可能導致確定價額過高或過低，從而損害其他出資人利益并損害公司資本制度的風險。四川省、廈門市相關地方性法規，均明文規定技術入股應當采用評估作價，特別是當涉及國有資產時，鑒于國有資產流失的可能性和其后果的嚴重性，法律規定必須采用評估作價方式。

協商作價方式是出資各方通過協商確定技術的價值。這種作價方式在不少地方法規中也得到了反映。這種方式不僅避免了評估作價方式繁瑣、復雜的作價程序，也無須設立專門的技術評估機構、確定專門的技術評估標準，只要通過協商方式即可確定技術價值。其靈活性有助于實現資源的合理流動和優化配置。同時，協商作價也是當事人意志的體現，通過出資人自己的處分，決定自己財產的命運，對技術出資具有極其重要的意義，其不僅有利于公司最大可能地引進先進技術，而且減少了技術出資的成本。實踐中，采用協商法，由技術持有者和企業雙方根據多種因素進行協商，共同確定技術的價值，是常用的辦法。

6.技術入股所占比例

2005年以前，我國《公司法》曾規定無形資產的出資金額不能超過注冊資本的20％，但被認定為高新技術企業的，無形資產的出資比例可提高到30％。因此，2005年前以無形資產出資的不可能成為公司的大股東，在公司治理中只能處于附屬地位。2005年修訂的《公司法》規定“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30％”，也就是說以無形資產出資的股東的出資比例最高可達到70％，成為絕對的控股股東。而2013年修訂的新《公司法》則徹底取消了比例控制，因此理論上非貨幣出資（包括技術）所占注冊資本比例現在可以達100％。因此，理論上對技術出資入股的比例是沒有法律限制的，但目前尚未有技術出資入股占100％注冊資本的實例。

三

技術入股經紀實務

技術入股，既是技術市場上一種極為重要的技術貿易方式，也是技術經紀人及技術中介機構需要認真和大力開拓的技術經紀業務。

1.技術入股的條件

目前，國內外技術市場的發展，對技術入股的需求還是十分迫切的。其主要表現在：一方面是一些技術擁有者，苦于沒有資金的支持，技術成果不能迅速轉化為現實生產力；另一方面是國內外一些資金擁有者，非常想投資科技產業特別是高新技術產業，卻苦于找不到適合產業化的技術成果。這兩方面的需求，都是技術經紀人及技術中介機構開展技術入股經紀業務的重要基礎。

當然，也并不是技術成果都適合于入股。一般說來，適合于入股的技術應滿足如下兩個條件：一是受一定法規保護的技術和特別先進的技術，可以是高新技術成果、發明專利，也可以是商標、著作等知識產權，還可以是食品、藥品、化妝品等的秘方，雙方達成協議都可以技術入股；二是用該項技術生產的產品，具有廣闊的市場前景，并能形成一定的生產規模，產生較好的經濟效益，使投資者有利可圖。

2.技術入股經紀主要的業務活動

技術入股經紀，是一項較新的技術經紀業務。技術經紀人及技術中介機構，必須了解我國建立現代企業制度的有關法規和產業政策與技術政策，熟悉技術入股的特點與條件，才能接受委托，搞好技術入股經紀的各項業務工作，其主要的業務活動是：

（1）認真查驗入股技術權屬證明文件。技術經紀人及技術中介機構接受任務一方委托時，都必須認真查驗其準備入股技術的權屬證明，弄清楚是專利技術還是非專利技術，是職務專利還是非職務專利，是職務技術成果還是非職務技術成果，以及是否進行過轉讓和實施許可等。如果是專利技術，最好進行專利檢索，防止被偽造專利證書和假冒專利等行為蒙騙。

（2）為入股技術尋找合適的合作伙伴。技術經紀人、技術中介機構，在為入股技術尋找合作伙伴時，必須注意合作者是否具有足夠的貨幣資金；同時，還必須注意合作者是否具有較強的技術消化吸收能力和實施該項技術所需要的專業技術人員。因為，這也是確保該項技術實施并產生效益的重要條件。

（3）評估入股技術的價值。技術經紀人及技術中介機構，在為入股技術尋找到合作伙伴，并且已經初步達成了合作協議或者合作意向后，就應該協助技術入股者或者協議雙方，委托具有評估資格的資產評估機構或無形資產評估機構，對該項入股技術價值進行評估，并出具評估報告，或者協助雙方就入股技術的價值進行協商，使雙方對技術價值達成一致。然后才可以折算技術股份及其在注冊資本中所占的比例。

（4）協助簽訂好合作協議或聯營合同。技術經紀人及技術轉移機構，還要協助技術投資者與其合作伙伴，共同簽訂好合作協議或者聯營合同，明確各自的權利和義務，依法辦理好財產轉移手續等，特別是要注意約定好技術權利的權屬。按照《公司法》的規定，股東以非貨幣財產出資的，應當依法辦理財產權的轉移手續，即該財產作價出資后，財產權應轉移歸公司所有。這意味著，以技術作價出資后，該項技術的所有權已經歸公司所有。技術的最初發明人即使想要離開公司也無權帶走技術，只能通過轉讓的方式來實現退股的目的。技術投資者應該嚴格遵守此項約定，如有違反，應該承擔相應的責任。

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